『精益讲堂·大师课』第六期
《企业治理与股权管理》
企业治理究竟怎么“治”？股权管理到底如何“管”？近日，『祥和启源·启源博智高研院』携手『和享荟·私享对话』联合举办精益讲堂·大师课第六期——《企业治理与股权管理》。特邀中国政法大学法律硕士刘龙海律师，细细聊聊关于企业治理与股权管理那些事儿。
大师观点
刘龙海 律师
✅中国政法大学法律硕士
✅北京市尚元律师事务所高级合伙人、执行主任
✅中国法学会会员、中国律师协会会员、新疆大学客座教授，新疆大学文化研究中心专家
✅名家讲堂特邀讲师
✅为多家上市公司、科研机构及事业单位担任常年法律顾问
观点一
为什么要做股权架构？
股权是一种复杂的权利，总体上可以分为四大类：股东受益权/分红权、股东表决权/治理权、股东知情权、股东诉讼权。为什么要做股权架构？主要考虑三点原因。
1. 以明晰股东之间的责权利，有助于维护公司和创业项目的稳定；
2. 进入任何资本市场，特别在公司进行融资时，投资人会重点考察创业团队的股权结构是否合理。融资就意味着股权被同比例稀释，公司到底能释放多少股权给资方，就取决于公司的股权架构能否支撑，释放完股权公司的创始团队是否还能掌控公司；
3. 能够帮助股东合法合理的节税。
首先了解一下什么是公司的有限责任。
有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。
认缴制是2013年全国人大常委会对公司法的修订决定规定的。自2014年3月1日起施行。
理论上，除了仍旧实行法定注册资本的行业(比如银行、保险、证券、期货公司、基金管理公司、保险经纪人及专业的代理机构、融资租赁、保险资产管理公司、融资性担保公司、典当行、外商投资、劳务派遣、小额贷款公司)等27个行业，其他企业基本都是认缴制。不过企业为了获得某些资质，注册资本的金额会有特殊要求。例如：互联网公司申请全国性ICP经营许可证，注册资本金不低于1000万；天猫、京东也会要求入驻的商家的注册资本也必须在一定金额以上。司法实践中，对注册资本金额的大小要求，更多的是在招投标中，招标单位会对投标企业的注册资本设置一定的门槛，比如不能低于3000万或5000万等等，这些都是企业的自主行为，法律上并没有强制性要求。
解读：认缴制≠认而不缴，股东从注册登记那一天，就背负了认缴金额的债务，债务的大小就取决于公司注册资本金的高低及持股比例。
成立一家公司需要花费的第一笔钱支付给谁？很多人认为是交给代办机构办理证照的费用，刘律师认为，这种认识是错误的，花费的第一笔钱不是代办费用而是要聘请专业人士设计股权架构；好的股权架构既能防范风险，又能为企业节税并能牢牢把握公司的控制权。所以，注册资本金一个亿，如何只承担100万的法律责任？这就是本期大师课探讨股权架构顶层设计的主要目的。
观点二
一人有限公司风险无限
一人公司是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。
解读：一人有限责任公司只有一名股东控制公司而缺乏其他股东的有效制约，既没有健全的的组织结构，也没有完善的财务制度，极易造成股东对公司法人人格的滥用。
观点三
夫妻100%持股的风险
“夫妻100%持股需要对公司债务承担连带责任”的认定基础是公司法人人格否认制度，在认定构成实质意见上的一人有限责任公司的案例中，多数法院适用了《公司法》第63条：一人公司人格否认举证责任倒置的规则，即“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。刘律师表示，在研究最新公布的《公司法（修订草案）》期间，发现《公司法（修订草案）》已经将之前《公司法》中“一人有限责任公司的特别规定”这一章节予以删除，相应的公司人格否认举证责任倒置的规则也予以了删除。
在立法可能发生如此大幅度修改的情况下，后续关于夫妻100%持股公司的裁判规则的不确定性将进一步增大。因此，从设立公司的本质目的及防范风险的角度而言，在进行股权设计时，并不建议选择夫妻公司模式。如已经成立夫妻公司，就需要尽快做变更，退出或增加人员。
刘律师建议：若必须成立婚后夫妻百分百持股的公司，首先就是设立登记公司时，需要向市监局提交财产分割证明或协议，其次参照一人公司财务会计报告强制审计要求，每年度聘请专业会计师事务所对公司财务报表进行审计，用以证明公司财产与家庭财产是相互独立的。
观点四
股权生命线与公司控制权
1
股权生命线
公司法第四十三条 股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。
股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
67% 绝对控股，决定公司的重大事项；包括增资、减资、合并、分立、解散、变形、修章等重大事项；
51% 相对控股，决定公司的一般事项；
34% 一票否决。
2
公司控制权
公司控制权：股东会、董事会、法定代表人
公司法第十三条 公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。
a. 法定代表人与法人的区别？
好多人分不清法定代表人和法人的区别，很多时候说我是法人，其实正确的表达也许是我是法定代表人或者说法人代表。法定代表人是个人，而法人是组织，像公司、国家机关、事业单位等都是法人。法人代表也是个人，是法人单独授权行使某项具体职责的人。法定代表人是经过工商登记的，行使职权不需要法人授权，而法人代表没有工商登记，需要法人另行授权，超出授权范围或期限就不再是法人代表。
b. 法定代表人和公章哪个重要？都重要！
好多人认为公章最重要，只要盖章就产生法律效力，这里不展开讲盖了公章也未必产生法律效力；其实法定代表人更重要一些，因为公章一旦丢失或被某股东私自占有，法定代表人分分钟就可以让公章作废，首先登报然后去公安局指定地点重刻一套公章即可。
最高院认为：公章持有者非基于公司意思持有公章等情况下，盖有公章的文书不当然代表公司意思。同时，法定代表人是公司的诉讼意志代表主体，在公司章程或者公司权力机构对法定代表人代表权没有作出限制的情况下，法定代表人以公司名义从事的民事诉讼活动，一般应视为公司的诉讼行为，其法律后果由公司承担。司法审判观点：公司公章是法人经相关法定机关登记备案确认的宣示性法律凭证，有代表公司对外进行意思表示的功能，是公司对外经营、对内管理的专有物品，属于公司的重要财产，而非股东、公司法定代表人或者公司董事的私人财产，任何人不得侵占。公司公章的运用应当尊重公司章程和股东会的有效决议，若公司未就公章等公司证照应当由谁持有召开过股东会或者作出过明确授权，公司章程对于公司证照的保管事宜也未作出规定，包括公章在内的印章、证照均应当存放于公司，由法定代表人进行管理。因此，当公司公章控制人发生争议，法定代表人有权代表公司提起诉讼，根据《中华人民共和国民法典》235条规定，要求公章实际控制人返还公司公章。
c.《公司章程》经全体股东表决通过≠经百分百表决权的股东通过
应由全体股东表决通过，是指全体股东均有权参加股东会决议的表决，但决议是否通过仍应按照公司章程规定的“资本多数决”的方式进行判定；“全体股东表决通过”是全体股东参与表决的意思，而不是要求全体股东同意才能通过的意思。
公司法第三十四条 股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。
解读：股东默认按实缴（非认缴）出资比例分红，如果不按实缴出资比例分红，就需要经全体股东同意，如果《公司章程》用的是工商局范本，持股67%也不能解决不按实缴出资比例分红的问题，必须100%股东同意才可以！这就要在公司章程里做特殊约定。因此，法律条文里看似简简单单的一句话可能隐含无限的可能！
观点五
多层股权架构
刘律师建议从防火墙、控制权和融资、节税的角度去搭建架构。
《中华人民共和国企业所得税法》第二十六条二项规定，符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益作为免税收入，免缴企业所得税。
解读：符合条件的居民企业之间的股息、红利，免征企业所得税。
⑴ 本法所称居民企业，是指依法在中国境内成立，或者依照外国（地区）法律成立但实际管理机构在中国境内的企业。
⑵ 符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益，是指居民企业直接投资于其他居民企业取得的投资收益。
国家税务总局2014年第67号公告：《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》自2015年1月1日起施行。
第十三条 符合下列条件之一的股权转让收入明显偏低，视为有正当理由：
（一）能出具有效文件，证明被投资企业因国家政策调整，生产经营受到重大影响，导致低价转让股权；
（二）继承或将股权转让给其能提供具有法律效力身份关系证明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人；
（三）相关法律、政府文件或企业章程规定，并有相关资料充分证明转让价格合理且真实的本企业员工持有的不能对外转让股权的内部转让；
（四）股权转让双方能够提供有效证据证明其合理性的其他合理情形。
观点六
股权激励
股权激励，也称为期权激励，是企业为了激励和留住核心人才而推行的一种长期激励机制，是最常用的激励员工的方法之一。
股权激励主要是通过附条件给予员工部分股东权益，使其具有主人翁意识，从而与企业形成利益共同体，促进企业与员工共同成长，从而帮助企业实现稳定发展的长期目标。
股权激励的对象包括：核心层（总经理、副总经理、总助、总监）、管理层（部门经理、主任）、骨干层（主管、班长、组长）
股权激励方式常见的有：1、股票期权。是允许激励对象在未来条件成熟时购买本公司一定数量的股票的权利。2、限制性股票。当业绩目标达到后则公司将一定数量的本公司股票无偿赠与或低价售与激励对象。3、股票增值权。公司授予激励对象享有在设定期限内股价上涨收益的权利。4、分红权/虚拟股票。
